Академия наук

Администратор банка как специальный субъект преступления по уголовному законодательству Республики Молдова

Автор: Стати Виталий Анатольевич, кандидат юридических наук, доцент Департамента уголовного права Молдавского государственного университета (г. Кишинев, Республика Молдова)

25 июля 2014 г. Парламентом Республики Молдова был принят Закон о внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты [1] (далее – Закон от 25 июля 2014 г.). В соответствии с этим законом, были внесены поправки в некоторые нормы Особенной части Уголовного кодекса Республики Молдова (далее – УК РМ):

1) статья 191 «Присвоение чужого имущества» была дополнена частью (2¹) со следующей диспозицией: «Хищение чужого имущества, совершенное администратором банка»;

2) статья 197 «Умышленное уничтожение или повреждение имущества» была дополнена частью (3) со следующей диспозицией: «Уничтожение или растрата имущества банка его администратором в процессе администрирования»;

3) была принята статья 239¹ «Ущербное или мошенническое руководство банком». Часть (2) этой статьи имеет следующую диспозицию: «Фальсификация или уничтожение банковских документов, использование заведомо ложных сведений, представление или использование фальсифицированных данных, искажение или сокрытие достоверных данных администратором банка в процессе администрирования банка»;

4) была принята статья 239² «Воспрепятствование банковскому надзору» со следующей диспозицией: «Совершение акционером, администратором или любым работником банка одного из следующих действий: a) не отвечает на запросы Национального банка Молдовы (далее – НБМ) (подчеркнуто мной – С.В.) о предоставлении информации в предусмотренном порядке в целях осуществления своих полномочий, предусмотренных законом; b) представляет ложные отчеты или информацию НБМ, не обеспечивает реализацию корректирующих мер, исправлений или ограничений, установленных НБМ; b) препятствует проведению инспекции НБМ или проверки аудитора или отказывается предоставить необходимые документы для инспекции и  проверки; d) препятствует любым другим способом осуществлению надзора со стороны НБМ»;

5) статья 252 «Умышленная несостоятельность» была дополнена частью (3) со следующей диспозицией: «Причинение умышленной несостоятельности банку умышленными действиями или бездействиями его администратора, включая осуществление чрезмерных расходов, продажу банковских активов по цене ниже их реальной стоимости, принятие нецелесообразных обязательств, осуществление бизнеса с несостоятельным лицом, невзыскание долговых обязательств финансового учреждения в конце срока или иным образом вопреки надлежащему управлению, которые сознательно уменьшают имущество финансового учреждения»;

6) диспозиция части (3) статьи 335 «Злоупотребление служебным положением» была дополнена в конце словами «или совершенным администратором банка».

Также, согласно Закону от 25 июля 2014 г., Уголовный кодекс Республики Молдова был дополнен статьей 134¹³ «Администратор банка». Данная статья содержит следующее определение: «Под администратором банка в контексте ч. (2¹) ст. 191, ч. (3) ст. 197, ч. (2) ст. 239¹ и ст. 239² понимают лицо, определенное согласно Закону о финансовых учреждениях». По неизвестным причинам, ст. 134¹³ УК РМ не содержит ссылку на ч. (3) ст. 252 и ч. (3) ст. 335 УК РМ, хотя эти нормы обозначают в качестве субъекта преступления именно администратора банка. В связи с этим, согласимся с предложением И. Селевестру о необходимости внесения изменений в ст. 134¹³ УК РМ, с целью расширения действия данной статьи на субъектов преступлений, предусмотренных ч. (3) ст. 252 и ч. (3) ст. 335 УК РМ [2, с. 230].

Диспозиция ст. 134¹³ УК РМ не уточняет, является ли администратор банка физическим или юридическим лицом. Согласно ст. 21 Закона о финансовых учреждениях, принятого Парламентом Республики Молдова 21 июля 1995 г. [3], «администраторами банков могут быть только физические лица, за исключением членов ревизионной комиссии, полномочия которых могут быть переданы аудиторской организации, если она не осуществляет аудиторский контроль банка». Из этого следует, что, в общем, юридическое лицо может являться администратором банка. В то же время, судя по санкциям содержащимся в ч. (2¹) ст. 191, ч. (3) ст. 197, ч. (2) ст. 239¹, ст. 239², ч. (3) ст. 252 и ч. (3) ст. 335 УК РМ, юридическое лицо не может быть субъектом деяний, предусмотренных данными нормами. Для большей ясности, отметим, что, в соответствии с ч. (4) ст. 21 УК РМ, «юридические лица, за исключением органов публичной власти, несут уголовную ответственность за преступления, за совершение которых предусмотрено наказание для юридических лиц в Особенной части настоящего кодекса».

Уточним также, что под «администратором банка» (в смысле ст. 134¹³ УК РМ) не имеется в виду представитель руководства НБМ. Согласно п. 3 Приложения № 1 к Постановлению Административного совета НБМ № 134 от 1 июля 2010 г. «Об утверждении Регламента о требованиях к администраторам банка» [4] (далее – Постановлению АС НБМ № 134 от 1 июля 2010 г.), «лицо, выдвигаемое на должность администратора банка, выполняет свои должностные обязанности только после его утверждения/назначения НБМ». В свою очередь, ст. 22 и 23 Закона о НБМ, принятого Парламентом Республики Молдова 21 июля 1995 г. [5], устанавливают, что члены органов управления НБМ назначаются на должность Парламентом Республики Молдова.

После прояснения этих аспектов, остановимся подробнее на определении, содержащимся в ст. 134¹³ УК РМ. Данное определение отсылает к Закону о финансовых учреждениях. Согласно ст. 3 этого закона, под «администратором банка» имеется в виду «член совета, исполнительного органа, ревизионной комиссии, главный бухгалтер, руководитель филиала лица, а также другое лицо, уполномоченное законом или уставом брать на себя обязательства самостоятельно или совместно с другими лицами от имени и для лица». Другое определение того же понятия приводится в п. 2 Приложения № 1 к Постановлению АС НБМ № 134 от 1 июля 2010 г. В соответствии с этой нормой, администраторами банка являются: 1) члены совета банка; 2) члены ревизионной комиссии банка; 3) председатель, заместители председателя, члены исполнительного органа и главный бухгалтер банка; 4) руководитель филиала банка; 4¹) специальный управляющий, ликвидатор банка в процессе ликвидации; 5) иные лица, уполномоченные законом или уставом брать на себя обязательства самостоятельно или совместно с другими лицами от имени и за счет банка.

Характеристики некоторых из упомянутых категорий администраторов банка установлены в: ст. 19-21, 37⁵ и 38² Закона о финансовых учреждениях; ст. 65-73 Закона об акционерных обществах, принятого Парламентом Республики Молдова 2 апреля 1997 г. [6]; п. 18 Постановления Административного совета НБМ № 238 от 10 октября 2002 г. «Об утверждении Регламента об организации бухгалтерского учета в банках Республики Молдова» [7]; п. 37 и 38 Приложения № 1 к Постановлению Административного совета НБМ № 84 от 28 апреля 2011 г. «Об утверждении Регламента о филиалах, представительствах и дополнительных офисах банков» [8] и т.д.

Отметим, что в п. 17 Приложения № 1 к Постановлению АС НБМ № 134 от 1 июля 2010 г., предусматривается, что «к лицам, временно исполняющим обязанности администратора банка, применяются те же требования, что и к соответствующим администраторам». Таким образом, на признание лица в качестве администратора банка никоим образом не может влиять постоянный или временный характер исполнения им своих обязанностей. Для привлечения такого лица к уголовной ответственности важно лишь то, чтобы, на момент совершения преступления, оно обладало полномочиями администратора банка.

В п. 18 Приложения № 1 к тому же нормативному акту устанавливается, что «к лицам, уполномоченным законом или уставом брать на себя обязательства самостоятельно или совместно с другими лицами (администраторами) от имени банка, применяются те же требования, что и к соответствующим администраторам (имеющим те же должностные обязанности), указанным в пунктах 15 и 16». В пунктах, на которые делается данная ссылка, говорится о главном бухгалтере и о руководителе филиала банка. Такой подход мало способствует раскрытию сущности понятия «иные лица, уполномоченные законом или уставом брать на себя обязательства самостоятельно или совместно с другими лицами от имени и за счет банка». А ведь это понятие обозначает одну из категорий администраторов банка.

По этой причине, считаем необходимым обратиться к положениям уставов некоторых банков. Так, согласно п. 10.1 Устава А. О. Коммерческий Банк «Молдова-Агроиндбанк», «в силу занимаемой должности, администраторами банка являются: а) члены Совета банка и члены Ревизионной комиссии банка; б) члены Совета директоров банка, главный бухгалтер и заместитель главного бухгалтера банка; в) руководитель Дирекции клиентских операций и директоры филиалов банка. По решению Совета банка, качество администратора банка может быть присвоено другим лицам» [9].

Также, в п. 5.8 Устава А. О. Коммерческий Банк «Молдинконбанк» предусматривается: «Иные лица, уполномоченные законом или уставом брать на себя обязательства самостоятельно или совместно с другими лицами от имени и за счет банка (включая лиц, упомянутых в п. 5.6. и 5.7), назначаются на должность Советом банка и уполномочены выполнять обязанности администратора только после их утверждения в должности НБМ, в соответствии с Регламентом о требованиях к администраторам банка. Полномочия указанных лиц, а также условия ограничения этих полномочий описаны в соответствующих нормативных актах банка» [10]. Уточним, что в п. 5.6. и 5.7 данного устава речь идет о: 1) заместителе директора филиала банка или о другом сотруднике банка, уполномоченном брать на себя обязательства от имени банка лишь в случаях временного отсутствия директора филиала банка; 2) директоре Корпоративного департамента банка, в случае создания такого департамента.

В заключении отметим, что администраторы банка, подпадающие под понятие «иные лица, уполномоченные законом или уставом брать на себя обязательства самостоятельно или совместно с другими лицами от имени и за счет банка», действуют от имени и за счет банка, в зависимости от обстоятельств: 1) без доверенности; 2) по доверенности. В последнем случае доверенность, как правило, выдается Председателем Правления банка или Президентом банка.

Литература:

1. Официальный монитор Республики Молдова. – 2014. – № 238-246.

2. Selevestru I. Răspunderea penală pentru delapidarea averii străine. – Chișinău: CEP USM, 2015, 311 с.

3. Официальный монитор Республики Молдова. – 1996. – № 1.

4. Официальный монитор Республики Молдова. – 2011. – № 91-94.

5. Официальный монитор Республики Молдова. – 1995. – № 56-57.

6. Официальный монитор Республики Молдова. – 1997. – № 38.

7. Официальный монитор Республики Молдова. – 2002. – № 144-145.

8. Официальный монитор Республики Молдова. – 2011. – № 110-112.

9. Statutul Băncii Comerciale „Moldova-Agroindbank” S.A. – Режим доступа:  https://www.maib.md/files/2015/12/31/statutul-bancii/statutul-bancii.pdf

10. Statutul Băncii Comerciale „Moldindconbank” S.A. – Режим доступа: https://www.micb.md/img/n-info-doc/statut.pdf